Освобождение от субсидиарной ответственности при банкротстве

Наши юристы подготовили развернутую информацию на тему "Освобождение от субсидиарной ответственности при банкротстве" Собрали исчерпывающие материалы чтобы разъяснить всю суть вопроса. Если остались дополнительные вопросы, Вы можете задать их нашему консультанту.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, возможно ли

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, возможно ли». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Если при банкротстве предприятия вы понимаете, что обстоятельства складываются явно не в вашу пользу, прежде всего – избавьтесь от паники. Помните, нельзя просто так взять и перевести весь долг на физическое лицо, для этого должны быть очень серьезные основания.

Ниже мы предлагаем рассмотреть, так сказать, кухню подобных процессов, изучить, с чем вы можете столкнуться.

Как избежать субсидиарной ответственности

При банкротстве ООО или другой юридической формы компании сначала проводятся все проверки, изучаются документы за последние годы, сделки, заключенные перед банкротством, действия руководителей. Только потом, когда уже начинается конкурсное производство, может встать вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности директора или иного КДЛ. Как правило, это случается по таким причинам:

  • были заключены сомнительные сделки. Например, компания заключила договор на получение товара оптом по крайне невыгодным для себя ценам, в результате чего реализация продукции осуществлялась в минус;
  • беспорядок по документации. В частности, если не хватает договоров, бухгалтерской отчетности или других важных документов – это может натолкнуть на мысль об умышленном сокрытии действий руководителей;
  • был обнаружен вывод средств на иностранные счета, находящиеся под юрисдикцией стран с низкой налоговой нагрузкой. Речь идет о так называемых оффшорных зонах;
  • в компании образовались долги, которых не должно быть по документам. Разумеется, в данном случае ведется двойное расследование – со стороны управляющего и со стороны компетентных правоохранительных органов. Яркий пример аналогичного дела – банкротство банка «Российский кредит», в котором под управлением А. Мотылева образовался «из ниоткуда» долг в 126 миллиардов рублей;
  • руководители брали множество кредитов без четких целей, отдавать не планировали, деньги тратились впустую, что привело к банкротству. Заметим, что такие ситуации не редки – очень часто компания, пытаясь удержаться на плаву, все глубже влезает в долговую яму.

Соответственно, если управляющему удалось обнаружить хоть один из выше изложенных фактов, поднимается вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и других лиц.

Так, арбитражный управляющий собирает доказательства – действия, приказы или решения руководства, которые бы имели отношение к банкротству должника. Также устанавливаются личности КДЛ, в том числе скрытые руководители, которые официально не имеют отношения к управлению (на практике такое встречается нередко).

Далее следует обращение в суд – как правило, инициатором процесса становится арбитражный управляющий. В таких ситуациях возможно солидарное привлечение. Если субсидиарная ответственность – это переход долгов компании на лиц, виновных в образовании задолженностей, то солидарная ответственность – это разделение долгов на всех КДЛ. Таким образом, если долг составляет, образно говоря, 3 миллиарда рублей, и КДЛ тоже 3-е, то на каждого «перейдет» по 1-му миллиарду рублей.

Как правило, дела подобного рода возбуждаются еще на стадии конкурсного производства в отношении компании. То есть, заинтересованные лица стараются, как можно быстрее поднять вопрос субсидиарной ответственности учредителя или другого КДЛ.

Интересно, что точных сроков давности по привлечению к ответственности нет – каждый суд решает такие вопросы индивидуально. Есть в практике дела, когда проблема привлечения набирала обороты спустя 10(!) лет после банкротства компании.

Таким образом, сроки привлечения могут быть самыми разными. Если одни суды отказывают в привлечении за долги, созданные в начале 2000-х годов, то другие наоборот, поддерживают управляющих в привлечении КДЛ за «старые грехи». Но чаще всего привлекают по таким процессам еще «не отходя от кассы», при банкротствах предприятий.

Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности: стратегии защиты

Судебная практика сложилась достаточно интересная и разнообразная. Согласно картотеке дел в Арбитражных судах, наиболее часто инициаторами становятся управляющие, но факт причастности далеко не всегда удается доказать.

  1. Дело № А79-3955/2009. В данном случае управляющий пытался инициировать привлечение к ответственности КДЛ, обращая внимание суда на факт заключения убыточных сделок. Тем не менее, суды разных инстанций не согласились с доводами, в том числе – и ВС РФ, указав на то, что сделки заключались в период, когда компания еще выполняла свои финансовые обязательства. Кроме того, не удалось доказать и выгоду КДЛ, которую бы они могли получить, заключая такие сделки.
  2. Дело № А56-7049/2012. Тут как раз обстоятельства были обратными – КДЛ заключал убыточные сделки, когда компания уже имела признаки критической несостоятельности, что и повлекло дополнительные проверки, и в дальнейшем – обращение в суд о привлечении к ответственности.
  3. Дело № А73-684/2016. Привлечение состоялось на основании того, что были утеряны финансовые и бухгалтерские документы, свидетельствующие о деятельности компании. Кроме того, генеральный директор и другие КДЛ проигнорировали сроки, допустимые, чтобы обанкротить организацию. Кроме того, было доказано, что размер субсидиарной ответственности, нанесенный кредиторам 3-ей очереди неправомерными действиями, составил выше 50% от общей задолженности компании.

Как мы видим из вышеизложенного, к ответственности обычно суд привлекает только при наличии неоспоримых фактов и обстоятельств конкретного дела. Доказать причастность КДЛ к наращиванию задолженности косвенными уликами очень сложно. Если вы нуждаетесь в помощи компетентных юристов, вам грозят многомиллионные долги – обращайтесь к нашим специалистам! Мы всегда готовы предложить руку помощи в критических ситуациях!

Начиная с 2017 года, государство значительно сократило количество возможностей, благодаря которым вы могли бы избежать субсидиарной ответственности. Поэтому, стоит заранее задуматься о вашем будущем, если вдруг что-то случится с компанией.

Чтобы быть спокойным, вам следует придерживаться всего нескольких правил.

Если вы вдруг потеряли какие-либо бухгалтерские или финансовые документы, в кратчайшие сроки восстановите их. Эти документы в обязательном порядке нужно держать в целостности и сохранности, ведь без них вы не сможете доказать совершение какой-либо хозяйственной операции, благодаря которой сможете доказать свою невиновность.

Никогда не продавайте активы компании по низкой цене. Это воспримется как умышленное нанесение убытков компании.

Если какие-то компании не вызывают у вас доверия, не заключайте с ними контракты. А тем более не совершайте фиктивные сделки. Ведь это будет расценено как умышленное причинение вреда и послужит поводом для привлечения к ответственности.

Следите, чтобы у компании не образовывалась задолженность. А в случае появления, постарайтесь устранить ее в кратчайшие сроки. Это поможет избежать большинства проблем при неплатежеспособности компании, так как у вас не будет огромных долгов.

Эти правила помогут вам избежать большинства проблем и не задавать себе вопросов о том, как уйти от субсидиарной ответственности.

Банкротство без субсидиарной ответственности возможно

На контролирующих должника лиц можно возложить субсидиарную ответственность, если:

  • невозможность исполнения финансовых обязательств в полном объеме наступила из-за действий (или бездействия) данного лица;
  • заявление о наступившей неплатежеспособности не было вовремя направлено в арбитраж (Закон о банкротстве ст. 61.12);
  • были нарушены законодательные требования о порядке признания несостоятельности организации (Закон о банкротстве ст. 61.13).

Субсидиарная ответственность может быть установлена в течение 3-х лет с даты получения кредитором оснований для этого. Но при этом должно пройти не более 3-х лет после рассмотрения дела о банкротстве и получения организацией подобного статуса.

Обратить внимание

Даже если предприятие было исключено из реестра юрлиц, его долги остаются действующими.

Важно понимать, что законодательство предусматривает презумпцию вины, когда речь идет о субсидиарке. Обвиняемым придется доказывать, что они не имеют отношения к наступившей несостоятельности компании. Для этого нужно представить материалы, достоверно подтверждающие:

  • невиновность в причиненных убытках;
  • разумность и добросовестность принятых решений, определивших управление и дальнейшую политику организации;
  • отсутствие связи между действиями (бездействием) должностных или контролирующих лиц либо желание избежать более серьезных проблем.

В качестве доказательств могут быть представлены:

  • аудиторские отчеты;
  • анализы независимых экспертов;
  • документальное подтверждение проведенных хозяйственных операций и т.д.

Также, руководитель может доказать свою непричастность к банкротству, представлением плана финансового оздоровления, утвержденном на общем собрании учредителей.

Кроме того, следует учитывать Постановление Верховного Суда РФ №53, согласно которому избежать наказания можно, если действия руководства не выходили за пределы стандартного делового риска, а также не преследовали нарушение прав и интересов кредиторов.

Занимаясь практикой защиты от субсидиарной ответственности, а для этого, изучая различные ситуации на основе судебной практики, я сделал ряд наблюдений. Хочу поделится, на мой взгляд, элементарными истинами, но в то же время, не очень понимаемыми будущими жертвами субсидиарной ответственности, которые иногда даже не подозревают, что над ними уже висит дамоклов меч.

Думаю, что многие знают, что сейчас конкурсные управляющие (КУ) предъявляют в арбитражные суды массы заявлений об оспаривании сделок должников и привлечении к субсидиарной ответственности всех, кого позволяет притянуть к делу их богатая фантазия. Они не обременяют себя раздумьями и вовлекают в процессы и правых, и виноватых. В случае проигрыша они, впрочем, ничего не теряют, так как судебные расходы победившая в споре сторона практически никогда не может взыскать. Иначе говоря, возможность взыскания судебных расходов, как сдерживающий фактор отсутствует.

Понятно, что такое положение дел существует в первую очередь для фискальных целей. Совершенно не случайно, что большинство дел банкротной практики СКЭС ВС РФ являются дела, возбужденные по кассационным жалобам налоговых органов, а в части банков – по жалобам АСВ.

В результате к субсидиарной ответственности пытаются привлечь и юристов, обслуживающих должника, и аудиторские компании, и бухгалтеров и кого угодно. Государство не волнует, что, порой, совершенно необоснованные заявления приводят к принятию мер обеспечения, расходам на юристов, к нервным потрясениям для граждан, которые могут месяцы и даже годы находится в состоянии полной неопределенности. Я не говорю уже об опасностях, которые ожидают директоров, участников ООО, крупных акционеров АО. На мой взгляд, дамоклов меч СО сейчас грозно нависает на всеми отечественными бизнесменами и не только, и может в любое время упасть на их головы.

Читайте Также  Банкротство физлиц в 2020 году через мфц

Нет, я ни в коем случае не утверждаю, что уровень жуликоватости некоторых директоров, участников ООО, акционеров или конечных бенефициаров незначительный. Наоборот, СО является адекватным инструментом борьбы со злоупотреблениями, но у нас в России популярны крайности, но здесь не об этом, а о том, как и когда надо начинать заботиться о том, чтобы не быть привлеченным к СО или, по крайней мере, даже в случае привлечения минимизировать свои потери.

Как же избежать субсидиарной ответственности. Как и когда начинать от неё защищаться.

Арбитражный управляющий, конкурсный кредитор или иное заинтересованное лицо могут подать иск против (ст. 61.10 закона № 127-ФЗ):

  • учредителей или мажоритарных акционеров организации-банкрота;

  • директора компании или главного бухгалтера предприятия;

  • лиц, входящих в органы управления организации (например, совет директоров);

  • владельца активов юридического лица;

  • членов комиссии при ликвидации ООО или АО (ПАО);

  • иных контролирующих лиц организации – ими, в соответствии с законом, признаются граждане или компании, руководившие деятельностью несостоятельной фирмы на протяжении последних трех лет, распоряжались долей свыше 50% (включая владение через аффилированных лиц – родственников, предприятия), получали необоснованную выгоду от реализации своих полномочий.

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве юридического лица возможно даже тогда, когда компания официально ликвидирована и исключена из ЕГРЮЛ. Кредиторы, имущественные интересы которых остались неудовлетворенными, имеют право подать иск против вышеуказанных лиц и настаивать на защите своих интересов.

Кого привлекают к «субсидиарке» и как этого можно избежать

Субсидиарная ответственность наступает в случаях, если арбитражный управляющий или конкурсный кредитор докажут, что контролирующее лицо:

  1. Заключило сделки, приведшие к сокрытию или выводу активов компании. В случае, если выяснится, что учредитель, акционер или директор приказали другому человеку оформить договор с негативными для кредиторов или организации последствиями, вина инициатора соглашения не исчезает. Переложить ее на другое лицо не получится.

  2. Утеряло финансовую документацию или намеренно исказило информацию в ней.

  3. Привлечено к административной, налоговой или уголовной ответственности из-за совершения мошеннических или расхитительных действий против фирмы или кредиторов.

  4. Искажало информацию о предприятии (например, изменило состав учредителей, переоформило место регистрации, зарегистрировало имущество на других участников, изменило размер уставного капитала).

Еще одна причина для привлечения к субсидиарной ответственности – непринятие мер для предотвращения несостоятельности юридического лица.

Для того, чтобы защититься от субсидиарной ответственности при банкротстве ООО или АО (ПАО), не стоит занимать пассивно-выжидательную позицию. Противостоять обвинениям кредиторов или арбитражного управляющего нужно. В противном случае суд примет сторону истца.

Стратегии защиты:

  1. Провести анализ перспективности или ее отсутствия по делу о субсидиарной ответственности. Можно сделать это самостоятельно, изучив нормативные акты и судебную практику. Однако лицам, плохо разбирающимся в законе, будет сложно проанализировать ситуацию в сжатые сроки. Ряд компаний составляет так называемую карту рисков за сравнительно небольшое вознаграждение. В ней прослеживается несколько сценариев развития событий при использовании различных инструментов защиты.

  2. Обязательно оставить отзыв на иск заявителя. Ст. 61.15 закона «О несостоятельности» обязывает ответчика раскрывать свою точку зрения на предъявленные претензии. Рекомендуется перечислить все доводы, по которым привлечение к субсидиарной ответственности директора или учредителя неправомерно и не имеет смысла.

  3. Постараться восстановить финансовую документацию организации и ни в коем случае не скрывать ее от арбитражного управляющего. Даже попытка таких действий может стать причиной лояльности суда. Для восстановления финансовой документации следует обратиться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам. В случае, если контроль за документами был невозможен из-за болезни или другой уважительной причины (затопления, пожара), нужно также найти подтверждающие эти обстоятельства документы.

  4. Первым объявить о банкротстве организации. Не стоит ждать, когда о неплатежеспособности фирмы сообщит кредитор. Лучше взять инициативу в свои руки и держать дело под контролем. Тогда у контролирующего лица будет больше времени, чтобы поправить дела предприятия. Кредиторы нередко пытаются ускорить процедуру банкротства для собственной выгоды. В итоге директор, акционер или учредитель даже не успевают выстроить линию защиты.

  5. Расторгнуть сомнительные договоры или объяснить истцу и суду, почему компания их заключила. Субсидиарная ответственность не наступит, если контролирующее лицо докажет, что удорожание или снижение цены сделки произошло из-за рыночных изменений, сезонного спроса и других обстоятельств.

Главное – не бояться общаться с обвинителями. Тогда взыскание задолженности с руководителя обойдет его стороной.

К сожалению, большинство руководителей или владельцев юридических лиц задумываются о субсидиарной ответственности только после того, как возникает угроза ее наступления. На деле нужно помнить о ней постоянно и вести бизнес правильно. А именно:

  • не игнорировать локальную документацию компании – устав, должностные инструкции, правила, ведь, зная о своих полномочиях и правах, обязанностях подчиненных, проще определить степень ответственности;

  • ввести обязательное визирование документации бухгалтерами, кадровиками или юристами перед подачей на подпись директору для равномерного распределения ответственности;

  • бережно относиться к финансовой документации, в идеале – хранить у себя несколько экземпляров;

  • получать оценочные письма и заключения при проведении любых сделок (например, заключение о соответствии цены недвижимости или оборудования рыночным);

  • ежегодно составлять бизнес-планы и отчеты об эффективности израсходованных денежных средств.

Также рекомендуется раз в квартал совместно с сотрудниками проводить внутренний аудит компании, чтобы выяснить, нет ли утерянных документов. А своевременная работа с юристами позволит узнать, не подпадает ли конкретный договор в категорию сомнительных.

Это предпоследний этап нашего анализа. Но так как вариантов «посадить» предпринимателя в нашей стране существует множество, то анализировать все риски уголовного характера зачастую не имеет смысла: сколько не ищи, всегда что-нибудь да останется. Поэтому здесь мы берем лишь самые очевидные недочеты, по которым уголовные приговоры выносятся легко и однозначно.

Пример из практики: директор в течение последнего года жизни своего бизнеса с трудом, но все-таки полностью и почти без задержек, выплачивает заработную плату сотрудникам, опасаясь попасть под уголовную ответственность за ее невыплату. Но при этом не перечисляет НДФЛ в бюджет, мотивируя это «отсутствием лишних денег» и тем, что «налоговая может подождать, пока бизнес поднимется». После анализа директор с удивлением узнал, что не исполнял обязанность налогового агента, за что предусмотрена уголовная ответственность по ст.199.1 УК РФ. И о том, что подобные дела быстро и непринужденно доходят до суда, т.к. вина доказывается элементарно: путем сравнения цифры, выплаченной на зарплату, с цифрой, выплаченной по НДФЛ.

Или еще, как вариант: у компании есть кредит в банке, который она обслуживать не в состоянии. В процессе предбанкротного анализа выясняется, что с реальной отчетностью компании этот кредит получить было невозможно, поэтому менеджер банка «подсказал» директору, что и где надо подкорректировать. На юридическом языке это называется хищением денежных средств кредитной организации путем предоставления заведомо недостоверных данных и наказывается по статье 159.1 УК РФ. Доказывается опять же на раз-два.

Иногда клиенты просят проанализировать и наличие более сложных составов преступлений (например, уклонение от уплаты налогов по статье 199 УК РФ). Сделать это технически возможно, но, наш взгляд, не имеет особого смысла: преступления со сложным составом развиваются не так линейно и предсказуемо, поэтому никто не даст 100% гарантий, что «вот здесь однозначно будет уголовка», «а вот здесь – нет».

Как избавиться от субсидиарной ответственности

В законодательстве существует два основания для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности:

Первое: требования кредиторов не могут быть удовлетворены по причине неразумных и недобросовестных действий (бездействия) этих лиц;

Второе: заявление о банкротстве не было направлено в суд в установленный срок.

Поэтому в первую очередь необходимо исключить эти основания.

Законодательство о банкротстве содержит целый ряд презумпций, когда виновность руководителей, учредителей, бенефициаров в причинении ущерба должнику и его кредиторам предполагается:

  • если вред причинен из-за подписания или одобрения ими договоров;
  • бухгалтерская документация отсутствует или искажена,
  • требования возникли в результате налоговой, административной ответственности компании и ее руководителей, и эти требования превышают половину всех требований кредиторов 3-ей очереди;

Например, в Постановлении Девятого ААС от 02.09.2020 года по делу А40-28392/2019 суд пришел к выводу, что банкротство компании возникло вследствие привлечения ее к налоговой ответственности, а начисленные налоги, пени и штрафы составили более половины всех требований кредиторов третьей очереди. Суд решил, что незаконные действия руководителя могут заключаться в подписании договоров с фирмами-однодневками, заведомо не имеющими трудовых, материальных и иных ресурсов на исполнение обязательств по договору.


  • документы, которые необходимо хранить в соответствии с законами об акционерных обществах, об ООО, к моменту введения наблюдения или конкурсного производства недостоверны или их нет в наличии;
  • к моменту принятия судом заявления о возбуждении дела о банкротстве не внесены в ЕГРЮЛ или в Федресурс обязательные данные о компании либо эти данные искажены.

Доказывать свою невиновность при наличии этих презумпций, если вас признали контролирующим лицом, чьи действия и привели к несостоятельности должника придется вам.

Необходимо доказать свою добросовестность, разумность своих действий, поэтому готовьте свои доказательства заранее.

Внимательно изучите все пункты, это важно!

Имейте доказательство деловой цели сделки, когда условия сделки не выгодны должнику (например, если имущество продано по заниженной цене или на условиях длительной отсрочки платежа, докажите, что это имущество не нужно компании, не пользуется большим спором, является специфическим и мало востребованным, требует больших затрат на свое хранение и обслуживание и т.д.).

Если вы являетесь руководителем компании, обязательно получайте одобрение от совета директоров, общего собрания участников или акционеров, собственника унитарного предприятия при совершении крупных сделок, сделок с заинтересованностью (сейчас это не является обязательным для ООО и АО, но акционеры, участники, совет директоров могут потребовать одобрения). Также внимательно изучайте устав предприятия, так как часто в уставе содержится целый ряд сделок, которые не являются крупными, но требуют одобрения.

Тщательно проверяйте будущих контрагентов, не заключайте сделки с компаниями, которые не имеют ресурсов для их выполнения, проявляйте должную осмотрительность.

Читайте Также  Зачем нужно банкротство физических лиц: плюсы, минусы и последствия для гражданина

Вы должны доказать, что при принятии решений учли все известные вам сведения, а те, что не учли, не могли быть вам известны, то есть действовали добросовестно и разумно.

Не подписывайте договоры без проведения внутренних процедур, установленных в вашей компании (согласование с юристами, бухгалтерией, затребование определенных документов от контрагентов, проверка контрагентов в общедоступных источниках).

Если были совершены безвозмездные сделки, в последствие признанные недействительными, то доказывать свою невиновность должно контролирующее лицо (Постановление Одиннадцатого ААС от 05.10.2017 по делу А65-1147/2014).

Сам по себе критерий превышения кредиторской задолженности над собственными средствами должника не является единственным признаком несостоятельности.

Если у вас временные трудности с платежами, большая кредиторская задолженность, то:

  • примите меры по ее погашению или урегулированию (заключайте соглашения об отсрочке, о переносе сроков оплаты, мировые соглашения, если спор уже в суде);
  • собирайте доказательства того, что у вас были заключены сделки, в результате исполнения которых вы планировали получить доход, позволяющий расплатиться с кредиторами;
  • доказывайте, что у вас имелась дебиторская задолженность равная или превышающая кредиторскую и вы предпринимали все меры для ее получения.

Документы бухгалтерского учета и отчетности всегда должны быть в наличии, быть достоверными и не содержать искажений.

При утере важных бухгалтерских документов сразу принимайте меры по их восстановлению, запрашивайте дубликаты у контрагентов.

Храните доказательства передачи оригиналов документов по запросам в правоохранительные органы, прокуратуру, суд, протоколы выемки.

Если документы утрачены в связи с пожаром, подтоплением, храните соответствующие акты, документы, выданные уполномоченными государственными органами или коммунальными службами.

Подать заявление руководитель должника должен при наступлении признаков несостоятельности не позднее месяца с момента их появления.

Именно руководитель должен доказать, что появление отдельных признаков неплатежеспособности не свидетельствует об объективном банкротстве должника, что он, несмотря на временные трудности, имел основания думать, что они преодолимы, и приложил к этому максимальные усилия. План выхода из кризиса должен быть экономически обоснованным.

Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 29.07.2020 года по делу А40-132245/2019 суд, решая вопрос о моменте, когда руководитель должен был подать заявление о банкротстве, указал, что превышение кредиторской задолженности над суммой собственных средств должника в какой-то период само по себе не может являться единственным признаком несостоятельности, если должник продолжает осуществлять свою деятельность, получать доход, исполнять договоры. Также не может являться признаком несостоятельности неудовлетворение требований отдельных кредиторов, если требования кредиторов, по которым в этот период наступила просрочка, не были включены в последствие в реестр требований при банкротстве должника, следовательно, задолженность была погашена до банкротства.

Суд признает ваши действия добросовестными, если вы в первую очередь гасили фискальные обязательства должника, а также обязательства, относящиеся к производственному процессу (Определение ВС РФ от 20.07.2017 №309-ЭС17-1801).

Чтобы снизить риск привлечения к субсидиарной ответственности по долгам компании, которую вы учредили или которой вы руководите:

  • тщательно проверяйте контрагентов,
  • обосновывайте заключение сделок,
  • всегда получайте одобрение сделок,
  • своевременно подавайте сведения в Федресурс и ЕГРЮЛ,
  • обеспечьте хранение всей необходимой документации,
  • не наращивайте кредиторскую задолженность компании,
  • вовремя подавайте заявление о банкротстве,
  • передавайте арбитражному управляющему всю документацию,
  • храните доказательства утраты или изъятия правоохранительными органами документов,
  • предпринимайте все меры по восстановлению утраченной документации.

Вы не будете привлечены к ответственности, если докажете, что действовали добросовестно и разумно в интересах должника, или ваши действия были направлены на предотвращение еще большого ущерба компании. Поэтому ответ на главный вопрос статьи: банкротство без субсидиарной ответственности возможно! Но при условии того, что вы к нему готовились.

Закон четко нам говорит, что создание ООО («общества с ограниченной ответственностью» — самой распространенной формы юридического лица) требует внесения уставного капитала в размере от 10 000 рублей. Каждый учредитель вкладывает конкретную долю и получает прибыль в процентном соотношении.

Это дает повод полагать, что при банкротстве компании уровень ответственности ограничивается вышеупомянутыми 10 000 рублей. Если ИП отвечают по долгам личным имуществом, то собственники компании — только уставным капиталом. То есть можно набрать кредитов на ООО и обратиться за банкротством?

Нет. Нельзя забывать о субсидиарной ответственности — за намеренное разорение юридических лиц виновники отвечают своим имуществом. Долговые обязательства компании-банкрота переходят на людей, которые довели ее до такого состояния.

«Под раздачу» обычно попадают:

  • учредители и соучредители;
  • собственники ООО;
  • гендиректора;
  • главные бухгалтеры;
  • финансовые директора;
  • теневые выгодополучатели: семьи руководителей, аффилированные лица.

Заинтересованные люди и организации должны доказать, что виновники намеренно обанкротили компанию. Интерес обычно прослеживается у кредиторов и арбитражного управляющего.

Это руководство подойдет тем, кто все еще руководит компанией, но уже задумывается, что будет дальше, если долговые обязательства стали непосильными, и денег еле хватает на покрытие текущих расходов.

  1. Когда просрочки вот-вот наступят или начались недавно, готовьте заявление о признании банкротства. Распространенная ошибка бывших директоров — это затягивание с банкротством. По законодательству, у руководителей есть 30 дней, чтобы официально признать несостоятельность.

    Если на банкротство первыми подадут кредиторы — это 100% гарантированная субсидиарная ответственность. Она также возникнет, если руководители бездействуют и ждут у моря погоды.

    Если процедура ликвидации ООО в судебном порядке уже началась, естественным образом возникает вопрос — как избавиться от грозящей субсидиарки. Мягко говоря, это далеко не самое радостное событие в жизни, поэтому предпринимаемые шаги тоже сулят мало удовольствия. И все же рекомендации будут следующими:

    1. Уголовное преследование. Как правило, при угрозе субсидиарки не меньшие риски возникают по привлечению к уголовной ответственности. Безусловно, это неприятные последствия, ограничения в будущем, вопросы – как жить с судимостью и так далее. Но в данном случае из двух зол следует выбирать меньшее.

      Уголовная ответственность спасет от субсидиарной. Дело в том, что российским законодательством предусмотрен запрет на двойное наказание. Если, к примеру, за заключение убыточных сделок вам грозит ст. 159 УК РФ (Мошенничество), то привлечение к ответственности за долги компании можно обжаловать.

    2. Сотрудничество с кредиторами и арбитражным управляющим. Если вы будете активно взаимодействовать с заинтересованными лицами, это позволит избежать перехода задолженностей компании на вас. Важно четко выразить согласие на сотрудничество и содействие.

      Вам необходимо постоянно быть на связи, доносить нужную документацию, предоставлять важные сведения. Подобные действия показывают, что человек готов идти навстречу, что у него честные намерения. Если вы — номинальный директор, поблажки в таких случаях предусмотрены законодательно.

    3. Оспаривание. Не стоит бездействовать, если дело оборачивается не в вашу пользу. Вы можете подавать ходатайства, жалобы, оспаривать различные действия финансового управляющего, решения собрания кредиторов.

      Новые правила привлечения к субсидиарной ответственности

      Законодательством установлено большое количество случаев субсидиарной ответственности, к которой можно привлечь:

      • Участников ОДО
      • Членов производственных кооперативов по долгам этих юрлиц
      • Членов основного общества при его экономической несостоятельности (банкротства) по вине дочернего общества
      • Собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений
      • Членов ассоциации (союза) по долгам этой ассоциации (союза)
      • Гаранта по неисполненным обязательствам должника

      К «субсидиарке» также можно привлечь полных товарищей. Поясню, что это участники хозяйственных товариществ, которые занимаются предпринимательством от имени этих товариществ. Сегодня эта организационно-правовая форма практически не используется.

      Антикризисный управляющий обязан подать иск о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота в каждом деле о банкротстве.

      Это делается во всех случаях, даже если, по мнению управляющего, нет оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, или кредиторы высказались против подачи иска. Иначе управляющий может быть отстранен от участия в деле и сам привлечен к ответственности.

      Субсидиарная ответственность не применяется, если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику или бесспорного взыскания средств с основного должника.

      Иск может быть предъявлен также:

      • Кредиторами, их правопреемниками
      • Прокурором
      • Налоговыми органами
      • КГК и иными контролирующими органами

      Иски подаются на весь размер непогашенной задолженности.

      Срок привлечения к субсидиарной ответственности — в течение 10-ти лет с момента возбуждения дела о банкротстве.

      Права субсидиарного должника

      Субсидиарный должник вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, что и основной должник.

      Объем его ответственности не может быть больше ответственности основного должника.

      Исковая давность по требованию к субсидиарному должнику равна исковой давности по требованию, что вытекает из нарушения основного обязательства.

      Прекращение основного обязательства влечет прекращение субсидиарного обязательства.

      Предъявление иска только субсидиарному должнику исключается — вторым ответчиком обязательно привлекается основной должник.

      Единого эффективного способа, как предотвратить субсидиарную ответственность, не существует.

      Но некоторые рекомендации будут полезны тем, кто находится в зоне субсидиарного риска.

      1. Учредителям компаний нужно:

      • Регулярно присутствовать на общих собраниях в компаниях
      • Требовать для ознакомления финансовую отчетность
      • Сохранять копии бухгалтерских балансов
      • Проводить ежегодный аудит
      • При вхождении в состав участников коммерческой организации требовать проведения аудиторской проверки с выдачей письменного заключения
      • При утрате бухгалтерских документов предпринимать активные меры для восстановления бухгалтерского учета

      Учредителям также нужно отказаться от одобрения (а руководителю — от подписания) сомнительных сделок, к которым можно отнести:

      • Сделки с лжепредпринимательскими структурами (их перечень есть в реестре коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений)
      • Продажу активов организации по заниженной цене
      • Крупные безналичные денежные переводы в пользу нерезидентов по договорам об импорте работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности
      • Заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами
      • Погашение долгов только «избранным» кредиторам

      В этом случае можно предпринимать следующие действия.

      Поскольку в гражданском праве существует презумпция виновности, то необходимо доказать:

      • Отсутствие своей вины в неплатежеспособности компании
      • Свою добросовестность и разумность при принятии управленческих решений
      • Отсутствие причинно-следственной связи между своими действиями как руководителя (учредителя) и последствиями (устойчивая неплатежеспособность организации)

      Учредителю при незначительном размере доли в уставном фонде нужно ссылаться на:

      • Невозможность определять решения хозяйственного общества
      • Предпринимательский риск как признак предпринимательской деятельности (письмо ВХС № 03−32/36 «О вопросах, связанных с обоснованным производственно-хозяйственным риском»)

      И помните, что при субсидиарной ответственности судебный приказ о взыскании с субсидиарного должника выдается только после представления взыскателем доказательств невозможности взыскания всей присужденной суммы с основного должника (ч. 3 ст. 331 ХПК).

      • Незаконная регистрация, субсидиарная ответственность, изъятие дохода: чем учредители расплатились за «старые грехи» и долги
      • 3 ключевых правовых риска директоров и собственников бизнеса в Беларуси

      Контролирующее лицо ответит личным имуществом по долгам фирмы, если:

      • невозможно погасить требования кредиторов в полном объеме из-за действий/бездействия такого контролирующего лица (ст. 61.11, № 127-ФЗ);
      • заявление о несостоятельности не подано или подано не в отведенный законом срок (ст. 61.12, № 127-ФЗ);
      • лицом нарушено законодательство о банкротстве (ст. 61.13, № 127-ФЗ).

      Внимание, важная информация:

      • «Номиналы» теперь не спасут: номинальный директор будет освобожден от ответственности, если сможет доказать, что не влиял на действия должника, а также укажет на «истинного» виновника – реальное, по его мнению, контролирующее лицо, и поспособствует обнаружению скрытых активов.
      • «Бросить» компанию и избежать ответственности не получится: в отношении отсутствующего должника проведут процедуру банкротства в упрощенном порядке (ст.228 Закона «О банкротстве»).

      Ранее к субсидиарной ответственности мог привлекать конкурсный управляющий на завершающей стадии банкротства и в течение 12 месяцев после.

      Теперь привлекать к субсидиарной ответственности по ФЗ-266 смогут: ФНС, конкурсные кредиторы, управляющий, работники компании-должника и другие лица, права которых нарушены – как на любой стадии банкротства, так и после исключения должника из ЕГРЮЛ, в том числе после прекращения, завершения дела о банкротстве, добровольной или принудительной ликвидации (ст. ст.61.14, № 127-ФЗ).

      Срок привлечения – 3 года (+2 года, если срок восстановлен заявителем) с момента завершения ликвидационной процедуры, прекращения дела о банкротстве или возвращения заявления.

      Обвинить сможет каждый, «отбиваться» придется вам.

      Субсидиарная ответственность по новым правилам – это еще и презумпция вины контролирующего лица. То есть, бремя доказывания отсутствия виновности, причастности к образованию долга, а также возможности влиять на действия должника, полностью лежит на привлекаемом к ответственности лице.

      Цель налоговой инспекции — поступления в бюджет, цель прочих кредиторов – получить свои деньги в полном объеме. Это значит, привлекать будут, в первую очередь, бенефициаров.

      Лица, которым принадлежит менее 10% уставного капитала и получающие/получавшие не выходящий за рамки обычного доход от такого владения (п. 6, ст. 61.10 «Закона о банкротстве» № 127-ФЗ), не могут признаваться контролирующими только по данному признаку.

      Чтобы снизить риски привлечения к личной ответственности по долгам компании, откажитесь от сотрудничества с проблемными компаниями, кредиторская задолженность которых выходит за рамки «безопасной». Если вы попадаете под критерии признания контролирующим лицом, заранее подготовьте доказательства непричастности к поведению фирмы и невиновности в ее банкротстве.

      Субсидиарная ответственность в банкротстве: практика успешной защиты за год

      В общем смысле – это дополнительная ответственность, руководителей, так же сотрудников, перед государством и кредиторами, причастных к наступлению неспособности компании расплачиваться по долгам, банкротству и прекращению работы.

      Финансовое взыскание с сотрудников неуплаченных предприятием долгов перед кредиторами, налоговыми инспекциями, иными уполномоченными компаниями, осуществляется со следующих лиц.

      • Руководителей (гендиректоров, их замов).
      • Учредителей.
      • Иных должностных лиц организаций (финансовые руководители, главбухи, начальники отделов).
      • Любых работников причастных к совершению сделок, раздаче указаний либо определению действий (по каким-то причинам).
      • Членов ОДО.
      • Участников производственных кооперативов, хозяйственным товариществ.
      • Гарантов и поручителей должников.
      • Иных лиц, повлиявших на деятельность фирмы, не имея никаких прямых связей с ней.

      Предположим задолженность учреждения достигла 1 млн. ₽

      1. Арбитражным управляющим подается заявление в соответствующий суд.
      2. Там выносится постановление о взыскании с ответчиков в пользу компании вышеназванной суммы.
      3. Назначенный на время управляющий, путем заключения соглашения, право требования передает заимодателям.
      4. Арбитражный суд, на основании ходатайства о смене лица подлежащего взысканию, выдает исполнительный лист об удержании средств с директора, учредителя.
      5. При неисполнении лист направляется судебным приставам.

      Главбуха

      После недавней корректировки законодательства главные бухгалтера также подлежат субсидиарной ответственности (даже если учреждение уже исключено из реестра юрлиц).

      На следующих основаниях:

      • Наличие доказательств причастности к несостоятельности.
      • Непокрытие активами финансовых обязательств.

      В последнее время отмечаются устойчивые тенденции внедрения в процедуру банкротства такой практики.

      Материальная ответственность главных бухгалтеров (основания)

      • Искажённая отчетная документация.
      • Предоставление недостоверных данных.
      • Ведение учета не соответствующего требованиям законодательства.

      Если задолженность возникла в 2018 г, а сотрудник трудоустроился позже, он не подлежит СО. Должна быть установлена прямая связь.

      Сторонних физлиц

      • Дававших обязательные к исполнению поручения.
      • Оказывавших воздействие на ведение общей политики учреждения авторитетом или принуждением.
      • Действовавших психологически на руководящий состав компании.

      Для уличения таких лиц должна иметься серьезная доказательная база.

      Обратите внимание! Переоформление фирмы на иного руководителя, а также слияние либо прочее преобразование, позволяющее сменить реквизиты, не освобождает от субсидиарной ответственности.

      Под субсидиарную ответственность попадают не только злоумышленники, а также невиновные и просто подставленные лица. Конечная цель у всех идентичная – это не привлечение к СО. Как известно, любую проблему проще предупредить, чем устранить последствия, которые порой необратимы. Далее обсудим стратегии исключения шансов попадания под субсидиарную и уголовную ответственности.

      Сразу хотим заверить юристов и должников имеющих «своих людей» в арбитражной комиссии и кредиторском собрании – данные обстоятельства повышают вероятность успеха, но не гарантируют 100% положительный эффект. Данная мера приносит результат если у кредитора слабый юрист и отсутствует опыт в подобных конфликтах. В прочих ситуациях – это напрасные надежды и, как следствие, внушительный финансовый ущерб в финале.

      Причины просты: все кредиторы наделены правом к привлечению к СО и оспариванию сделок должников. Они обращаются к арбитражным управляющим и членам кредиторских собраний, чтобы выяснить как можно больше порочащей оппонентов информации. Получается наличие тут «своих» позволяет лишь скрыть часть негатива и все.

      В первую очередь рекомендуем подготовиться к пессимистичному ходу событий. Проблему не следует откладывать на последний момент – ее необходимо купировать до вхождения в процедуру банкротства. На этой стадии важно содействие сильных юристов.

      В подобных ситуациях наша команда действует так:

      • Начинаем с предбанкротного анализа положения должников. На данной стадии выявляем наличие либо отсутствие рисков оспаривания сделок и последующую утрату активов.
      • Далее прогнозируем вероятности привлечения к ответственности (субсидиарной).
      • Исследуем шансы возникновения уголовного преследования.
      • Разрабатываем стратегию минимизации рисков и предоставляем ее в виде четкого плана действий.

      Далее подробнее рассмотрим процедуру стандартных предбанкротных анализов и всевозможные причины.

      I (без)действие КДЛ (контролирующего должника лица)

      Взаимодействия между сторонами (руководством и бенефициарами) в любом случае отразятся в каких-то операциях связанных с выведением активов и средств должников.

      Тут механизм совершенно прост. Проверку начинают с выявления сделок подлежащих оспариванию по ходу процедуры банкротства. Это и есть первая группа основании для СО.

      В реальной жизни это происходит примерно так.

      Пример

      Субсидиарная ответственность возможна вне рамок дела о банкротстве

      Как правило, данные обязательства распространяются на следующих сотрудников:

      • Директора – в первую очередь, поскольку он вместе с другими топ-менеджерами отвечает за основные решения.
      • Владельца или соучредителей, если их несколько, то взыскание распределяется в равных или определенных заранее частях.
      • Главного бухгалтера. Он ведет всю отчетность и отвечает за «цифры» и ряд вопросов.
      • Сторонние лица, которые юридически непричастны к управлению, но напрямую влияли на все дела в течение последних трех лет.

      Хозяин организации также ответственен за бюджет и задолженности ООО, как и индивидуальный предприниматель за провальное ИП. Если же соучредителей несколько, то и исполнение финансового бремени будет распределено поровну. Но обычно владельцы законным образом «перекидывают» обязательства на директора и прочих членов команды топ-менеджеров. Ведь именно они управляют бизнесом, принимают основные решения, ставят свои подписи на контрактах. Чаще всего начальство отвечает по долгам, если:

      • Они заключают договоры, которые приносят убыток для фирмы, но являются выгодными для них самих.
      • Умалчивают, скрывают информацию от вышестоящих лиц.
      • Недостаточно тщательно проверяют условия разных соглашений, например, не получают сведений об их добросовестности, не уточняют достоверность полученных данных.
      • Производят фальсификацию документов или намеренную пропажу. Например, иногда недобросовестные руководители специально устраивают поджоги своей бухгалтерии.

      Но если руководитель ведет дела честно и открыто, не проводит сомнительные операции, ему незачем бояться, он сможет доказать свою невиновность. Все виды субсидиарной ответственности можно разделить на общую и налоговую. К первой относят любые действия управляющего, которые приводят к потере денежных средств. Это заключение сомнительных контрактов, обман учредителей или преступная халатность. А ко второй, налоговой, относятся любые неправомерные действия, связанные с ФНС:

      • уклонение от уплаты налогов;
      • отказ от предоставления деклараций и прочей отчетности.

      Как правило, иск при банкротстве на директора подают владельцы предприятия. А он должен обосновать свою невиновность. Если же директорское кресло занимает сам учредитель, то все бремя материальных обязательств полностью накладывается на него.

      Ведение финансового учета – это максимальная вовлеченность в дела руководства. Как правило, если директор нечист на руку, то он проводит все процедуры вместе с главбухом, чтобы тот заметал следы сделок. В других случаях сотрудник остается непричастным, но осведомленным, что также считается преступной халатностью. Обвинить бухгалтера можно в следующих случаях:

      • Отсутствие основных документов – накладных, счетов, налоговых деклараций.
      • В отчетности не учитывалось передвижение всех материальных активов.
      • Искажались те или иные сведения, для сокрытия махинации.
      • Подтвержден факт участия сотрудника в фиктивных сделках, а также его помощь с нелегальным банкротством.

      Чтобы избежать взыскания, главбух должен доказать, что он действовал под нажимом или не принимал участия в махинациях. При этом обязательно показать всю отчетность – она должна быть в идеальном состоянии.

      Люди, оказывающие непосредственное воздействие на политику фирмы, используя принуждение или свое влияние, редко бывают осуждены. На самом деле, подтвердить их причастность, если они не имеют формальных прав, очень сложно. Доказательствами могут являться письма, свидетельства сотрудников.

      Из-за чего могут привлечь к субсидарке без банкротства и после него

      Основных причин три, каждая из них описана в соответствующем пункте 61-й статьи 127-го ФЗ:

      • невозможность выплатить задолженности кредиторам в полном размере появилась из-за действий этого лица;
      • ответственные кадры не подали своевременно заявление о процедуре признания несостоятельность в суд;
      • любые другие нарушения во время судебного дела и ликвидации фирмы.

      Похожие записи:

Источники

  1. Иван, Николаевич Соловьев Государственные финансы: уголовно-правовая защита. Учебное пособие / Иван Николаевич Соловьев. - М.: Проспект, 2021. - 456 c.
  2. Актуальные проблемы теории и практики применения уголовного закона / Коллектив авторов. - Москва: ИЛ, 2005. - 185 c.
  3. Журнал предпринимательского и корпоративного права № 3 (3) 2016; Юстицинформ - М., 2016. - 298 c.
  4. Потапова, А. А. Гражданское право. Самое важное / А.А. Потапова. - М.: Проспект, 1997. - 653 c.
  5. Ирина, Васильевна Сивакова Детские пособия. Практическое пошаговое руководство / Ирина Васильевна Сивакова. - М.: Проспект, 1980. - 987 c.
Рейтинг
( Пока оценок нет )
Юрист Александр Сергеев/ автор статьи
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Банкротство 2021